Калининградский арбитражный суд отказался признать прибылью компании деньги, выплаченные калининградским филиалом сотового оператора Tele2 (юридическое наименование ЗАО«Телесет Лтд»), в качестве процентов по кредиту. Кредит был получен от компаний, входящих в одноименную группу. Если бы суд вынес решение в пользу налоговой, то компании пришлось бы заплатить налог на прибыль (20%) с более 61 млн руб., выплаченных в качестве процентов по кредитам в 2008-2011 годах.

Суть спора заключалась в том, является ли кредитовавшая калининградский филиал Tele2 структура аффилированной или нет. По российскому законодательству, задолженность возникающая между аффилированными структурами является контролируемой, а значит, проценты по ней должны облагаться налогом.

«Правило о контролируемой задолженности является специальным инструментом борьбы со злоупотреблением возможностью минимизации налогов и выводом активов за границу. Подобные злоупотребления выражаются в уплате российскими компаниями дивидендов своим иностранным учредителям под видом процентов, освобожденных от налогообложения. Таким образом достигается цель не только ухода от удержания налога с дивидендов, но и уменьшения налоговой базы по налогу на прибыль на расходы по процентам», - отражается позиция налоговой в решении суда.

В суде представитель налоговой заявил, что что фактически задолженность калининградского филиала возникла в целом перед группой компаний, в частности, якобы перед фактическим владельцем денежных средств - головной компанией - «Tele2 Sverige АВ», косвенно владеющей более чем 20% уставного капитала «Телесет Лтд»

Как видно из решения суда, в декабре 2008 года «Телесет Лтд» взял займ у «Tele2 Europe SA», зарегистрированного в Люксембурге. Через 4 месяца эта структура продала долг шведской «Tele2 Treasury АВ». В сентябре данный договор займа в евро был прекращен и заменен на договор займа в рублях, по которому и выплачивались проценты с 2008 по 2011 годы.

Как выяснила налоговая, учредителем «Телесет Лтд» является шведская «Tele2 Russia Holding АВ». Она, в свою очередь, принадлежит шведской «Tele2 Sverige АВ». Последняя владеет и «Tele2 Europe SA», и «Tele2 Treasury АВ», которые кредитовали калининградский филиал компании.

«Из договора займа следует, что «Телесет Лтд» и «Tele2 Treasury АВ» (Швеция) являются членами группы компаний «Теле2», а кредитор «Tele2 Treasury АВ» является внутренним банком группы компаний «Теле2», - говорится в решении суда.

Впрочем, как установил суд, кредиторы «Tele2 Europe SA» (Люксембург) и «Tele2 Treasury АВ» (Швеция) не являются прямыми или косвенными владельцами «Телесет ЛТД». При этом шведская «Tele2 Sverige АВ» владеет и кредиторами, и «мамой» калининградского филиала. Но по российскому законодательству это не позволяет считать их аффилированными, а задолженность контролируемой. Второй аргумент налоговой, о том, что якобы первоисточником кредитных средств была шведская «Tele2 Sverige АВ», которая в конечном счете владеет и кредиторами, и калининградским филиалом, также не прошел. При проверке оказалось, что у кредиторов было достаточно собственных средств для финансирования калининградского филиала, а, значит, гипотеза о том, что они кредитовали калининградский филиал деньгами общей материнской компании, не находит строгого подтверждения. Даже с учетом того факта, что финансовые документы этих компаний подписывали одни и те же лица.

«Вопрос о так называемой тонкой капитализации, когда иностранные компании кредитуют свои дочерние структуры, остро встал в 2011 году, когда Высший арбитражный суд вынес постановление в пользу налоговой в деле против «Северного Кузбасса», - комментирует решение суда финансовый директор одной из крупных калининградских компаний. - В тот момент у всех возникло понимание, что дана команда ФНС жестко работать с выводом капитала и на наполнение казны. Это не только калининградское явление, а довольно распространенная практика налоговых органов после решения по «Северному Кузбассу». Думаю, что на решении калининградского арбитража дело не закончится. Налоговая пойдет дальше, и, возможно, сможет доказать свою правоту. Чтобы понимать ситуацию: дело по «Северному Кузбассу» рассматривалось в высшем арбитражном суде дважды».